Что является обычаем согласно действующему российскому законодательству?
Что является обычаем согласно действующему российскому законодательству? Ответ: К источникам права относятся и обычаи. Так, ст. 5 ГК РФ закрепляет положения об обычаях - сложившихся и широко применяемых в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правилах поведения, не предусмотренных законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Обычаи (до марта 2013 года применялся термин «обычаи делового оборота») не могут противоречить обязательным положениям законодательства или договора.
Некоторые нормы права содержат указание на применение обычаев – например, в соответствии со ст. 309 ГК РФ «обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями».
«Обычные» требования складываются в силу неоднократного применения, но не определены в тексте законодательства либо договора.
Следует сказать о судебной практике, которая не является источником права в РФ, поскольку конкретное судебное решение не является общеобязательным, на его основе не изменяется законодательство и в последующем суды могут принимать иные решения по схожим вопросам. Судебный прецедент формируется и имеет силу источника права только в случае, если признается, что судебное решение, вынесенное по конкретному делу, может стать правилом для разрешения подобных случаев на будущее. В этом случае судебное решение по существу становится нормой права, и на него будут ссылаться как на общеобязательное правило. Судебный прецедент применяется в англо-американской правовой системе (Великобритания, США, Австралия) для разрешения споров в суде.
В России применяется принцип романо-германской (континентальной) системы права, согласно которому задача судов состоит не в создании, а в применении норм действующего права, и источниками права могут быть нормативные акты, но не акты судов.
В то же время по вопросу о роли судебного прецедента необходимо учитывать выводы Конституционного Суда РФ (Постановление № 1-П от 21 января 2010 г.):
в российской судебной системе толкование закона высшими судебными органами оказывает существенное воздействие на формирование судебной практики. Толкование норм права может осуществляться высшими судами РФ в целях обеспечения единообразного их понимания и применения судами;
в отношении всех дел со схожими фактическими обстоятельствами на основе обобщенной практики их разрешения. В связи с этим постановления Пленума ВАС РФ (принятые до его реорганизации), постановления Президиума Верховного суда РФ, а также Информационные письма ВАС РФ носят рекомендованный характер и используются судами как основа для вынесения решения по ситуациям, рассмотренным в данных документах.
Судебная практика не только разъясняет положения законодательства, но и восполняет некоторые его пробелы, опережая изменения законодательства (например, положения Постановления Пленума ВАС РФ № 16 от 14.03.2014 «О свободе договора и ее пределах» о возможности обусловить право предпринимателей на отказ от договора нашли отражение в ст. 310 ГК РФ, измененной с 08.03.2015 г.).
Если отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон, и отсутствует применимый к таким отношениям обычай, то применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные общественные отношения - аналогия закона. Например, к договорам мена и дарения применяются положения о купле-продаже в той части, которая не противоречит сущности дарения и мены.
Если же аналогия закона не может быть применена, то права и обязанности сторон определяются, исходя из:
общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогии права);
требований добросовестности, разумности и справедливости (ст. 6 ГК РФ).
Гражданское право, стоит отметить, в отличие от публичных отраслей права, содержит множество диспозитивных норм. В этом случае в тексте правовой нормы содержится оговорка: если иное не предусмотрено договором.
Например, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора (ст. 717 ГК РФ).
Императивные нормы содержат, наоборот, единственное правило поведения, исключающее иное: «только так и никак иначе». Даже если договором участники соответствующих отношений предусмотрят иное, эта договоренность будет ничтожна, т. е. она не будет порождать никаких правовых последствий. Например, императивно сформулированы следующие гражданско-правовые нормы: перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления (ст. 201 ГК РФ).