Расходы при реализации (ином выбытии) ценных бумаг

Компания планирует приобретение паев закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости (ЗПИФН). Деятельность ЗПИФН связана с участием в качестве соинвестора в проектах по строительству объектов (жилые дома, офисные комплексы) и последующей их продажей после оформления прав собственности на указанную недвижимость.

Приобретение паев планируется как на этапах до оформления прав собственности на построенные объекты на ЗПИФН, так и после оформления. При этом паи будут приобретаться как у компаний - резидентов РФ, так и у компаний-нерезидентов (в частности, у резидентов Кипра, Британских Вирджинских островов). Далее паи будут предъявляться к погашению управляющей компании ЗПИФН при прекращении деятельности фондов.

Будет ли компания выступать в качестве налогового агента при приобретении паев у компаний-нерезидентов, в том числе у указанных в запросе? Имеет ли значение, будут ли на балансе фонда недвижимости (ЗПИФН) в момент приобретения паев числиться объекты недвижимого имущества?

Как будет рассчитан налог на прибыль у компании при предъявлении паев к погашению (например, стоимость приобретения паев составила 1000 руб., рыночная стоимость паев исходя из размера чистых активов ЗПИФН при предъявлении к погашению составила 1100 руб.)?

Имеются ли при совершении рассмотренных в примере операций какие-либо иные риски, в т.ч. контроля со стороны органов валютного контроля, Федеральной службы по финансовому мониторингу и других?

В соответствии с п. 5 ст. 306 НК РФ факт владения иностранной организацией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций при отсутствии признаков постоянного представительства, предусмотренных п. 2 ст. 306 НК РФ, сам по себе не может рассматриваться для такой иностранной организации как приводящий к образованию постоянного представительства в РФ. Соответственно, при рассмотрении заданного вопроса следует руководствоваться положениями ст. 309 НК РФ.

В ст. 309 НК РФ приведен перечень доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, при выплате которых у российского источника выплаты возникает обязанность по удержанию налога. К их числу относятся доходы от реализации акций (долей) российских организаций, более 50 процентов активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей) (пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Однако в рассматриваемой ситуации речь идет не об акциях или долях, а о паях, которые хотя и относятся к ценным бумагам, но акциями (долями) не являются. К тому же паевой инвестиционный фонд юридическим лицом, а значит, организацией не считается. Таким образом, положения пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ в данной ситуации не применяются, что говорит об отсутствии обязанности у вас по удержанию налога.

Кроме того, п. 2 ст. 309 НК РФ гласит: "Доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в пп. 5 и 6 п. 1 настоящей статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со ст. 306 настоящего Кодекса, обложению налогом у источника выплаты не подлежат".

В рассматриваемой ситуации компания-нерезидент продает свое имущество в виде паев компании, то есть имеет место продажа имущества, не относящегося к акциям (долям) и к недвижимому имуществу. Кроме того, факт владения паями и продажа паев не приводят к образованию постоянного представительства (п. п. 2, 5 ст. 306 НК РФ).

Таким образом, при выплате дохода за проданные нерезидентом паи компания не обязана удерживать налог с доходов.

Данный вывод подтверждают и налоговые органы, о чем свидетельствует, в частности, Письмо УМНС России по г. Москве от 8 апреля 2004 г. N 26-12/31770: "Учитывая, что инвестиционный пай является ценной бумагой, доход по которой формируется в названном выше порядке, при его продаже иностранной организацией - владельцем пая третьему лицу у этой иностранной организации возникает доход от продажи имущества. В случае если такой доход не связан с деятельностью иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации, такой доход не подлежит обложению налогом у источника выплаты дохода в соответствии с п. 2 ст. 309 Налогового кодекса Российской Федерации".

А в Письме УФНС России по г. Москве от 16 августа 2006 г. N 20-12/72968 содержится следующая информация: "Под иным имуществом, доходы от реализации которого (если получение таких доходов иностранной организацией не приводит к образованию ее постоянного представительства в РФ) не подлежат обложению налогом у источника выплаты в РФ, понимаются любые другие ценные бумаги (не поименованные в пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ) и любое движимое имущество, находящееся на территории РФ".

Поскольку обязанности по удержанию налога с дохода, выплачиваемого нерезиденту в связи с продажей им паев, согласно п. 2 ст. 309 НК РФ у компании не возникает, соответственно, требовать от иностранной компании подтверждения постоянного местопребывания не нужно. Это подтверждение необходимо лишь в том случае, если выплате подлежит доход, указанный в п. 1 ст. 309 НК РФ, и при этом с государством иностранной организации заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения. Данный вывод подтвержден также налоговыми органами в Письме УФНС России по г. Москве от 18 марта 2005 г. N 20-12/17365.

Вместе с тем возможны налоговые риски, связанные с наличием в п. 1 ст. 309 НК РФ пп. 10 "Иные аналогичные доходы". Не исключено, что к иным аналогичным доходам налоговые органы отнесут сумму дохода, полученную иностранной компанией от продажи паев. В этом случае придется доказывать вышеуказанную позицию перед налоговыми органами (возможно, в судебном порядке). Аргументы в защиту этой позиции были приведены выше, к тому же наличие писем московских налоговиков подтверждает изложенную ситуацию.

Наличие в собственности недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, имело бы значение, если бы предметом реализации выступали не паи, а акции или доли российских организаций.

В этом случае следовало бы руководствоваться пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ.

Смотрите также по теме:

Переход к следующему ответу

Комментарии к этой заметке:

Добавить Ваш комментарий: